Omisiones legislativas, sentencias atípicas y activismo judicial. Retos en el constitucionalismo latinoamericano

El ideal del derecho en los sistemas jurídicos de tradición romano-germánica se ha construido a partir de la aplicación de la norma escrita, en la medida en que el derecho ha sido concebido, principalmente, como el ejercicio de aplicar las disposiciones legales a los casos concretos.

A mediados del siglo pasado, el jurista alemán Hans Wessel analizó esta problemática y, partiendo de la concepción del derecho como aplicación de normas, sostuvo que las transformaciones constitucionales pueden generar omisiones legislativas. Wessel consideró que tales vacíos trascienden el ámbito estrictamente jurídico y se trasladan al escenario político, donde corresponde al legislador adoptar las medidas necesarias para solucionarlos.

Partiendo de la idea de que el derecho se limita a la aplicación de normas previamente establecidas, diversos teóricos han identificado una dificultad fundamental: ¿cuál debe ser el papel del poder judicial frente a la inactividad o inoperancia del poder legislativo? Esta inquietud cobra especial relevancia cuando determinados problemas sociales persisten durante largos periodos sin que exista una regulación expresa que permita abordarlos adecuadamente.

Ante la ausencia de normas que ofrezcan soluciones a dichas problemáticas, algunos jueces han asumido una postura más activa orientada a la protección de los derechos de grupos históricamente vulnerables, tales como las mujeres, los niños, niñas y adolescentes, las personas adultas mayores y los trabajadores. Esta tendencia ha dado lugar a un importante debate sobre si tales decisiones responden a una concepción de la justicia centrada en la protección social y los derechos fundamentales o si, por el contrario, reflejan en mayor medida la subjetividad de quien administra la justicia.

En este contexto, el presente curso busca profundizar en el estudio de aquellas problemáticas sociales que, en el ámbito latinoamericano, continúan evidenciando las consecuencias de las omisiones legislativas. Con este propósito, se analizarán las decisiones judiciales atípicas que han surgido como manifestación del activismo judicial, con el fin de comprender su alcance, sus fundamentos y su papel en la protección efectiva de las personas y grupos en condición de mayor vulnerabilidad.